Важно!
30 июня в 11:00 состоится презентация модернизированной 100-рублевой банкноты. Инфляция
Июль 2023 г. Ключевая ставка
С 31.10.2023 г. 15%. Прожит. минимум
С 01.01.2023 г. 13 800 руб. МРОТ
С 01.01.2023 г. Закладки
Проверка компании |
Банковская гарантияБанковская гарантия[01.11.2012]
Автор: Удальцова Яна, риск-менеджер ООО "Риск-Консалт" 20 июля 2012 Федеральным законом Российской Федерации N 122-ФЗ был отменен договор поручительства как метод обеспечения исполнения обязательств по государственным контрактам. Для компаний прерогативным источником обеспечения своих обязательств по контрактам стала банковская гарантия. Рынок предоставления банковских гарантий и будет рассмотрен в данной статье. Банковская гарантия — способ обеспечения исполнения обязательств, при котором банк или иное кредитное учреждение (гарант) выдает по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму при предоставлении им требования об её уплате. Классификация видов банковских гарантий, которые может потребовать Заказчик, представлена на схеме
Взаимоотношения сторон при оформлении гарантииОсновной нормативный акт, регулирующий взаимоотношения сторон, – это Гражданский кодекс Российской Федерации. Для государственных или муниципальных контрактов требования к банковской гарантии и к порядку ее предоставления устанавливаются Федеральным законом 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” Оформление банковской гарантии осуществляется в несколько этапов.
Анализ состояния рынка банковских гарантийПо данным ЦБ на 1 октября, с начала года рынок банковских гарантий вырос на 20%, до 3,9 трлн. руб. Большая часть выданных гарантий приходится на Сбербанк (свыше 850 млрд. руб.); далее следуют ВТБ (442 млрд. руб.), Газпромбанк (414 млрд. руб.), Альфа - банк (209 млрд. руб.) и Банк Москвы (119 млрд. руб.)1. Основными потребителями банковских гарантий остаются государственные компании. В среднем стоимость банковской гарантии колеблется от 2% до 8 %. Взимается она или единовременно или ежемесячно, в зависимости от кредитной политики банка. Для примера рассмотрим предложения банков по условиям предоставления банковских гарантий
Судебная практика23.03.2012 было принято Постановление Пленума ВАС РФ № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий». (Для ознакомления с информацией вы можете перейти по ссылке: www.arbitr.ru/as/pract/post_plenum/49618.html) Данное постановление трактует некоторые положения ГК РФ в новом ракурсе, отвечающем требованиям настоящего времени. Банковской гарантии посвящены ст. 368—379 ГК РФ. Нормы эти достаточно скудные, во многом не отвечают требованиям современного делового оборота и всегда нуждались в судебном толковании. Первое разъяснение на тему банковской гарантии Президиум ВАС РФ выпустил еще в 1998 г., сформулировав для судов восемь основных принципов, которые должны применяться при рассмотрении споров по банковской гарантии. Но практика приносила все новые и новые вопросы, на которые приходилось отвечать арбитражным судам. Например, может ли быть совершена односторонняя сделка банковской гарантии в электронной форме (все первоклассные банки давным-давно используют для предоставления гарантий телекоммуникационную систему SWIFT (СВИФТ))? Становится ли банковская гарантия недействительной оттого, что на ней нет подписи главбуха (не являющегося органом управления юридического лица)? Нужно ли считать недействительной банковскую гарантию, выданную на срок меньший, чем срок основного обязательства, исполнение которого она обеспечивает? Нормы ГК РФ, посвященные банковской гарантии, спровоцировали свыше 3000 арбитражных споров - http://skv.ru/. Поэтому назрела необходимость в новом разъяснении (за неимением адекватных поправок в ГК РФ, которые бы сняли проблемы в принципе). В проекте постановления Президиум ВАС РФ зафиксировал свою позицию по четырем вопросам. Нужно ли указывать все условия основного обязательства Ключевой посыл п. 1 постановления звучит так: неуказание в гарантии всех условий обязательства, обеспеченного гарантией, не является основанием для оспаривания банковской гарантии. Этот вывод, по мнению Президиума ВАС РФ, вытекает из положений ст. 370 ВАС РФ. В ней установлено, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. В постановлении подчеркивается, что положение п. 1 ст. 369 ГК РФ об указании в гарантии обеспеченного обязательства будет соблюдено, если из содержания банковской гарантии можно установить2:
Арбитражные суды нередко ссылаются на ст. 370 ГК РФ. Так, в постановлении от 24.12.2010 № КГ-А40/16195-10 ФАС Московского округа подчеркнул, что ст. 370 ГК РФ закрепляет принцип независимости банковской гарантии, указывая, что предусмотренное ею обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на него. Если не совпадают сроки В пункте 2 постановления Президиум ВАС РФ делает важный вывод о том, что гарантия, выданная на срок, меньший, чем срок исполнения обеспеченного обязательства, не может быть признана недействительной по названному основанию. Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана (подп. 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ). Высшие арбитры констатируют, что Кодекс, регулируя содержание банковской гарантии (ст. 368 ГК РФ), не требует, чтобы срок, на который она выдана, был равен или превышал срок исполнения обязательства, который обеспечивается такой гарантией. И заключают: следовательно, гарантию, выданную на срок, меньший чем срок исполнения обеспеченного обязательства, нельзя признать недействительной по названному основанию, так как она обеспечивает иные обязательства, которые могут возникнуть между принципалом и бенефициаром до наступления срока исполнения основного обязательства. Например, в связи с односторонним отказом от исполнения договора, расторжением договора, которые влекут возникновение у кредитора права требовать возмещения убытков, возврата предварительной платы и т.п. Письменная форма обязательств гаранта В п. 3 Постановления освещён вопрос, касающийся соблюдения стороной, выдавшей банковскую гарантию, требования ст. 368 ГК о письменной форме обязательства гаранта. Здесь Пленум ВАС отмечает, что ГК не запрещает совершение односторонней сделки путем направления должником кредитору по обязательству, возникающему из односторонней сделки, соответствующего документа посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от лица, совершившего одностороннюю сделку. При этом Пленум ВАС ссылается на ст. 156, п. 1 ст. 160 и п. 2 ст. 434 ГК и в качестве примера указывает, что требования ст. 368 ГК о письменной форме банковской гарантии считаются соблюденными, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использованием телекоммуникационной системы SWIFT (СВИФТ). Однако логика Пленума ВАС выглядит здесь крайне неубедительной. Во-первых, в случае выдачи банковской гарантии речь вовсе не идет о направлении должником кредитору какого-либо документа (в данном случае - банковской гарантии) по обязательству, возникающему из односторонней сделки. Во-вторых, правило п. 2 ст. 434 ГК о допустимой письменной форме договора в силу вполне ясного указания ч. 2 п. 1 ст. 160 ГК применимо лишь к договорам, а не к односторонним сделкам. Другое дело, что речь в данном случае действительно может идти о выдаче такого документа, как банковская гарантия с использованием аналога собственноручной подписи (п. 2 ст. 160 ГК), в случаях и в порядке, предусмотренных законом (например, Федеральным законом от 10.01.2002 "Об электронной цифровой подписи") или соглашением сторон (примером чего является основанное на межбанковских соглашениях использование телекоммуникационной системы SWIFT). Главбух может не подписываться В пункте 4 постановления высшие арбитры делают следующий вывод: главбух не является органом юридического лица, следовательно, отсутствие его подписи на документах не свидетельствует об отсутствии воли компании на совершение соответствующей сделки. Следовательно, отсутствие подписи главбуха компании, выдавшей банковскую гарантию, само по себе не является основанием для признания гарантии недействительной (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ). Некоторые суды и раньше признавали необязательность подписи главбуха на банковской гарантии, руководствуясь аналогичными аргументами (постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 14.10.98 по делу № Ф04/1501-396/А70-98, постановление ФАС Восточно - Сибирского округа от 02.05.2006 по делу № А33-1030/05-Ф02-1886/06-С2. В постановлении ФАС Московского округа от 26.01.2004 по делу № КГ-А40/10470-03 сказано, что Закон о бухгалтерском учете, действительно, устанавливает, что без подписи главбуха денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению, поскольку главбух, в отличие от директора, не является органом управления юридического лица. Но встречалась и другая позиция, согласно которой банковская гарантия как финансовое обязательство должна содержать подпись главного бухгалтера (постановление ФАС Московского округа от 05.02.2007 по делу № КГ-А40/13836-06). С изданием нового постановления Пленума ВАС РФ в спорах по этому вопросу будет поставлена точка.
Более подробно о судебной практике читайте на www.riskovik.com/news/bankovskaja-garantija/ Банковские гарантии по госконтрактамИнтервью: Наталья Костюченко. Мы решили поговорить с директором компании www.bankgarant24.ru Моргуновым Антоном о данном сегменте рынка. Наталья: Антон, расскажите, пожалуйста, чем характеризуется данный сегмент рынка.
Наталья: А как добросовестному участнику отличить подлинную гарантию от поддельной.
Наталья: Какие признаки поддельной гарантии?
Наталья: Какие риски у участника торгов при получении поддельной гарантии?
Наталья: И последний вопрос - как убедиться, что оплата идет именно на банк? Антон: нужно внимательно изучить счет, который Вам выставили на оплату. Сверить ИНН и ОГРН банка с базой данным Центробанка (www.cbr.ru) и базой данных налоговой службой (www.egrul.nalog.ru). И обязательно проверять, что в назначении платежа будет написано "оплата вознаграждения за выдачу банковской гарантии"
|
Личный кабинетПриветствуем Вас на нашем портале! Для входа в Личный кабинет, Вам необходимо авторизоваться или зарегистрироваться! ЛитератураКостюченко Н.С. Заказать на: Ozon.ru
Кредитные риски Залог |
|||||||||||||||||||||||||||||||||
Наши партнеры
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
Почта: riskonsalt@gmail.com |